肖洒：国内NFT二级市场的红线在哪里？

国内NFT商户都在翘首期盼什么时候能开通二级市场交易。 也有律师建议客户可以无证交易，但基于多年的办案经验和对政策的敏感度，莎姐认为NFT二级市场交易的红线还是有一定的规定的。 今天我就把我的想法分享给大家，请大家看好，不要急躁。

1、绕不开的38号+37号文件

谈到艺术品在线交易，就绕不开“文化交流”这个老梗。 十年前的《国务院办公厅关于清理整顿各类交易场所切实防范金融风险的决定》国发[2011]38号文（俗称38号文），九年前， 《国务院办公厅关于》国办发[2012]37号文（俗称37号文），这两个文件在交易所行业与币圈的“9.4公告”具有同等地位，并且几乎消灭了非法的文化交流。

37号文直接指出，本次清理整顿范围包括各类从事股权交易的交易场所，其中股权交易包括“文化艺术权益”。 也就是说，鉴于文化艺术品在找价过程中容易出现“炒作”等问题，当地政府批准了一波专门从事艺术品交易撮合的文化交流本来是好事，但被一些文化艺术交流惊呆了。 交易所期货创新存在金融风险，最终导致“清理整顿”。

清理整顿的主要业务活动包括：

1、将股权拆分为等额股份，向社会公开发行（出售）；

2、采用集中交易方式，包括集中竞价、连续竞价、电子撮合、匿名交易、做市商等交易方式；

3、继续按标准化交易单位挂牌交易权益；

4、股东总数超过200人；

5、标准化合约交易的集中交易方式；

6.未经国务院有关金融管理部门批准，从事保险等金融产品交易的；

7.同一交易品种买卖或卖出再买入的时间间隔小于5个工作日；

8、在现货交易市场，实物交割的目的不是或不需要交割实物。

2、最怕现货变成期货

稀缺是金融的眼睛。 超级IP总是稀缺的，其映射的NFT大概率会受到市场的追捧。 飒姐记得以前看过《云炒鞋》，里面卖的是一种期货鞋。 如果 NFT 的情况好的话，当红的艺术家可能还没有开始画画就被卖掉了。

在此介绍一份《中国证监会办公厅关于做好商品现货市场非法期货交易活动认定工作的通知》，对38号文和37号文中的几个名词进行了解释：标准化合同国内btc合约交易所合法吗，是指除价格、交货地点、交货时间以外，其他条款相对固定的合同。 交易者以此类合约为对象，只需支付保证金即可买卖。

再看一下，“集中交易”是指现货市场将众多买卖双方安排在一起进行交易，并为促进交易提供各种便利和便利安排。 又细分为集体竞价、连续竞价、电子撮合、匿名交易、市场机制等。电子撮合是指众多买卖双方通过电子交易系统同时进行撮合、撮合、点击成交的一种交易方式，或其他促进合同成立的方式。 匿名交易是指对于一个标的物，交易者根本不需要知道交易对方交易以外的任何信息。 这是资本市场特有的交易方式，可以促进流动性水平。 但现货交易所（商品交易所或文化交易所）不得像资本市场一样运作，否则可能构成非法经营罪。 以萨姐为代表的河北省某商品交易所案，已有先例（虽然取消了诈骗罪，但保留了非法经营罪）。

综上所述，只要不是以实物交割为目的或者非实物交割的必要，就涉嫌资本化运作，可能被认定为“非法期货交易活动”，存在违法经营的刑事风险。根据刑法第 225 条。

3、与炒鞋相比，NFT风险系数更高

飒姐是个二手货老玩家了。 德屋、红布林、知尔都有买手店。 我之前也写过一些关于第二奢侈品的金融风险文章。 2019年10月，中国人民银行上海市分行发布了《谨防“炒鞋”潮，切实防范金融风险》的金融简报，当时引起社会热议。 炒鞋交易呈“证券化趋势”，日交易量巨大； 部分第三方支付机构为平台提供分期付款等杠杆服务； 平台黑箱操作，一旦跑路，极易引发群体性风险。

NFT的虚拟性更加凸显风险。 炸鞋，大不了丢一双鞋，值钱。 南方某NFT公司CEO透露，在没有二手交易的情况下，一幅画的NFT也卖不了30元。 现在一画难求，社会上热度很高。 飒姐被拉进了好几个NFT粉丝群，几乎每时每刻都有聊天消息弹出。 疯狂。

目前还没有专门的规范性法律文件来规范“炒作NFT”国内btc合约交易所合法吗，也没有法律法规的直接约束。 于是，很多秉持着法无禁止的信念的老朋友，开始了互联网金融的梦想。 在此，莎姐没有其他建议。 从一轮基金涨跌的经历来看，此时沉默胜于雄辩。 圈内有个哥们自己设计了一个圆形币的NFT，立马被制止。 ，怎么能没有监管或司法的视角去观察这个领域呢？ ！ C端客户或者小B的财产安全才是大问题。 说了这么多，自己动手吧。

四、容易被忽视的《艺术品管理办法》

这是2016年1月仍然存在的“文化部”部门规章，法律效力低于全国人大，高于具体部门的规范性法律文件。 “艺术品”的定义不仅限于绘画、书法、雕塑、摄影、工艺美术等，还包括它们的“有限复制品”。 在 NFT 铸造过程中，为了降低金融属性，大部分发行方都会扩大 NFT 份额的数量，而这些存储在私有云上的复制品在规定中是“艺术品”。

《艺术品经营管理办法》适用于利用信息网络从事艺术品经营活动。

禁止销售的内容参见《办法》第六条、第七条。 我们的文章重点关注第八条第三款：艺术品经营单位不得“以非法集资、非法传销为目的经营”。 也就是说，对于艺术品经营（销售），监管层重点关注的法律点是：非法集资的法律风险+传销风险。 前者共构成六项罪名，后者涉嫌组织、领导传销。 看到这里，读者可能会意识到“红线来了”，即不允许非法集资，不允许采用传销方式宣传艺术品。

此外，2011年《文化部关于加强艺术品市场管理的通知》（文市发[2011]55号）根据38号文精神明确限制艺术品交易的金融风险。 通知规定，艺术品经营单位不得将艺术品权益平分公开发行，不得采用集中竞价、做市商等集中交易方式进行交易； 不得继续按照标准化交易单位对艺术品进行挂牌交易。 投资者买入再卖出或卖出同时买入同一交易品种的时间间隔不得少于5个交易日； 经批准的文化产权交易场所可以探索采用非公开发行等方式进行艺术品交易，但权益持有人总数不得超过200家。

写在最后

或许，你在文中反复搜索过，如何做一个合法合规的NFT二级市场交易平台。 不幸的是，我们的团队尽可能全面地收集了国内的法律法规、文件、案例和学术文章，试图为当前的NFT二级交易市场找到一个完全合规合法的方法（是否需要金融牌照，哪些牌照，当地牌照能否抵御非法经营风险等）。 答案是：目前还没有解决办法，只能慢慢摸索。

我国的法律和政策是动态的。 随着事件的发展演变，未来可能会有一些规章制度提供解决方案，但目前莎姐只能给出一份“负面清单”，尽量少走弯路。 未雨绸缪，比别人早准备，静待发令枪响。

如上，谢谢各位读者！

更多信息请联系莎姐团队

【zhengchi.wang@dentons.cn】

【010-5793 1264】

精彩回顾往事

肖萨，垂直“科技+金融”深度法律服务商，中国互联网金融协会呼吁会员，中国银行法研究会理事，中国社会科学院产业金融研究基地特约研究员，兼职中国政法大学法学院金融科技硕士期间导师共享金融百人论坛首批成员、人民创投区块链研究院委员会特约委员、工信部信息中心《中国区块链产业白皮书》编写委员会委员。 被五道口金融学院评为未央网最佳专栏作家，沪金社、巴比特、财新、证券时报、新浪财经、凤凰财经专栏作家。

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